來源丨股權觀察室（微信號：yangtianlawyer）

作者丨鄭素潔

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11月28日，國務院辦公廳督查室發(fā)布了《關于國務院第七次大督查收集轉辦部分意見建議情況的通報》（以下簡稱《通報》），堅持問策于企、問計于民，就有關方面反映比較集中、有一定代表性的意見建議擇要通報。

在《通報》的第二部分“關于完善市場主體政策措施的意見建議”時指出，試行企業(yè)“休眠”制度。建議對未按規(guī)定報送年報的企業(yè)設立“休眠期”，合理設置休眠條件和程序，承認休眠期間企業(yè)合法存續(xù)地位，保證企業(yè)經營資格和主體資格的連續(xù)性。

自今年席卷全球的黑天鵝事件——新冠疫情襲擊以來，作為經濟主體之一的企業(yè)幾乎所有經營活動都被按下了暫停鍵。但是，在此期間企業(yè)面對的成本壓力并沒有因此而消失——社保、納稅、房租、貸款等開支不停，特別是對于中小企業(yè)而言，面對從未有過的極限生存困境，此次的試行企業(yè)“休眠”制度就為中小企業(yè)過冬提供了一個“極限選擇”。

根據《公司法》第二百一十一條 “公司成立后無正當理由超過六個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，可以由公司登記機關吊銷營業(yè)執(zhí)照”，市場監(jiān)管部門對連續(xù)兩個年度未報送年度報告的企業(yè)，也可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，可見原則上注冊成立企業(yè)以后，即應主動進行生產經營，否則會受到相應規(guī)制。

然而企業(yè)一旦被吊銷營業(yè)執(zhí)照，法定代表人再次創(chuàng)業(yè)會遇到障礙，可能會對其造成諸多不利影響，如三年內不能成立新公司，不能擔任其他企業(yè)的法定代表人、負責人；稅務方面會限制終身，其名下企業(yè)不能正常報稅，將不能參與國有企業(yè)招投標；被吊銷營業(yè)執(zhí)照3年內，原來企業(yè)的名稱不能再重新使用等等。

一、什么是企業(yè)休眠制度

1.什么是可以按下“暫停鍵”的“企業(yè)休眠制度”呢？

根據《通報》，很多企業(yè)因短期經營困難暫時歇業(yè)，但仍有意愿繼續(xù)經營，而建議對未按規(guī)定報送年報的企業(yè)設立“休眠期”，合理設置休眠條件和程序，承認休眠期間企業(yè)合法存續(xù)地位，保證企業(yè)經營資格和主體資格的連續(xù)性。

這也是在目前經濟形勢不穩(wěn)定的情況下，國家出臺的“保企業(yè)”、“保企業(yè)家”的政策方針之一。對于企業(yè)來說，“休眠”制度可以說是為企業(yè)渡過特殊時期設置了一個“緩沖帶”。

2.深圳已率先試行

作為試點城市，深圳其實已經開始試行。8月份，深圳發(fā)布《深圳市市場監(jiān)督管理局關于進一步優(yōu)化營商環(huán)境更好服務市場主體的若干措施》，將允許商事主體根據生產經營實際需要申請“休眠”。隨后10月份，《深圳經濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》經市第六屆人民代表大會常務委員會第四十五次會議修訂通過，自2021年3月1日起施行，展示著企業(yè)“休眠”制度在不斷完善推進。

根據該規(guī)定，商事主體需要暫停經營的，可以向商事登記機關辦理歇業(yè)登記，歇業(yè)期間商事主體存續(xù)。歇業(yè)期間商事主體擬恢復經營活動的，應當在恢復經營活動前向商事登記機關辦理終止歇業(yè)登記。商事主體應當在歇業(yè)期滿之日起十個工作日內向商事登記機關辦理終止歇業(yè)登記。

商事登記機關應當將商事主體歇業(yè)信息通過全市統一的商事主體登記及許可審批信息公示平臺予以公示。休眠期內商事主體除不從事經營活動外，仍然具備商事主體的其他合法權益

3.企業(yè)休眠與歇業(yè)的對比

二、國際上的企業(yè)“休眠”制度

企業(yè)“休眠”制度在我國還是一個比較新的概念，國內理論界對于企業(yè)“休眠”的定義、條件、申報與日常管理、后續(xù)管理等還存在不同看法。但是在世界上其他國家，已經有過成功實踐，如英國、日本都有關于類似企業(yè)休眠制度的規(guī)定。

就最早建立商事制度的英國而言，企業(yè)休眠制度是一項由企業(yè)主動提出，以期在其暫停經營時最大限度降低其生存成本的制度：如果一家企業(yè)在一個財政年度里沒有重大交易，公司注冊署會將其列為休眠企業(yè)。

所謂“重大交易”是指應記入公司會計記錄的任何交易，但認股人基于章程義務從公司獲得股份的事項、向公司注冊署支付的有關費用和逾期提交賬目的罰款除外。

在英國，企業(yè)進入休眠狀態(tài)后，會有以下效果：一是簡化年度報告內容，小型企業(yè)可以豁免提交審計報告。使用休眠賬目替代法定賬目；二是可暫停繳納稅收，進入“稅務休眠”的狀態(tài)；三是可以暫停雇傭員工，暫停向雇員發(fā)放工資。如果休眠企業(yè)重新開始經營，則需要告知稅務和海關總署，提交的下一組非休眠賬戶將顯示企業(yè)不再處于休眠狀態(tài)。（資料來源：吳海峰等.英國企業(yè)休眠制度及對我國商事制度的借鑒.中國市場監(jiān)管研究.2020-6）

三、我國的企業(yè)“休眠”制度可能對中小企業(yè)產生的影響

1.利好中小企業(yè)

在當前情況下，試行企業(yè)“休眠”制度有重要的意義。從我國的法律規(guī)定來看，原則上注冊成立企業(yè)以后，即應主動進行生產經營。反之，則會受到一定的處罰，例如吊銷營業(yè)執(zhí)照，即使有心渡過特殊時期繼續(xù)經營，也因力有不逮而被迫關門，甚至還會面臨處罰，因此次，休眠制度的提出無疑是給在困難時期中小企業(yè)主設置了一道緩沖帶。

另外，即使企業(yè)仍有繼續(xù)經營的意愿，但如果維持企業(yè)存續(xù)的成本遠遠大于注銷后再新設一家企業(yè)的成本，那么此時的導向也很清晰了，如果允許企業(yè)進入法定的休眠期，有效降低企業(yè)的稅收、用工、場地等成本，無疑對于企業(yè)持續(xù)經營有著重要的促進作用。

2.“休眠”企業(yè)的員工怎么辦？

（1）勞動合同中止嗎，工資社保怎么辦？

企業(yè)進入休眠期，一個無法回避的問題就是企業(yè)與員工之間的勞動關系問題，勞動合同可以中止履行嗎？工資社?？梢酝Ｖ拱l(fā)放和繳納嗎？

現行的相關法律法規(guī)層面均未引入勞動合同中止制度。但是在地方制度中，涉及到了勞動合同中止，如《江蘇省勞動合同條例》規(guī)定，勞動合同中止期間，勞動關系保留，勞動合同暫停履行，用人單位可以不支付勞動報酬并停止繳納社會保險費。

但是中止的情形僅限于(一)經雙方當事人協商一致的；(二)勞動者因涉嫌違法犯罪被限制人身自由的；(三)勞動合同因不可抗力暫時不能履行的；(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

因此企業(yè)休眠后勞動合同問題，還有待于進一步細化指引。

（2）可能帶來的新型用工模式

企業(yè)休眠制度作為我國企業(yè)登記制度的巨大創(chuàng)新，很可能由此帶來一系列的制度革新，如用工制度的轉變。今年9月30日，人力資源社會保障部辦公廳發(fā)布了《關于做好共享用工指導和服務的通知》，關于共享用工，具體可見股權觀察室上期文章《共享員工平臺上線兩個月融資七千萬 ，共享員工究竟是什么？常見法律問題全壘打》，共享員工的新模式，也是為穩(wěn)就業(yè)提供了另一條可能的解決路徑。

3.企業(yè)休眠期間其他主體的利益保護

試行“休眠”制度，是對中小企業(yè)形成階段性保護，但與此同時，也需要考慮休眠企業(yè)的利益相關人，如與合作方履行的合同狀態(tài)、債權人利益的合理安排，同時，考慮到公共資源的管理角度，應當對休眠期進行限定或者對結束休眠期的情形進行規(guī)定。避免出現“惡意休眠”、“長眠不醒”或者出現濫用權利怠于履行義務而侵害債權人利益、員工利益的情形出現。

企業(yè)“休眠”制度的創(chuàng)新，既是面對新冠肺炎疫情現實形勢的對策，也是構建更加完善的營商環(huán)境主題中的一環(huán)，創(chuàng)新與挑戰(zhàn)同在，期待具體指導細則和配套措施的出臺，大家對企業(yè)休眠制度有什么看法，歡迎留言一起討論。

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