來(lái)源丨三言財(cái)經(jīng)

1月22日，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)管總局開出2021年的第一個(gè)反壟斷大罰單，對(duì)先聲藥業(yè)集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱先聲藥業(yè)）濫用市場(chǎng)支配地位案作出行政處罰決定，重罰1.007億元。

據(jù)行政處罰決定書顯示，根據(jù)舉報(bào)，2020年9月起，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局依據(jù)《中華人民共和國(guó)反壟斷法》依法對(duì)先聲藥業(yè)集團(tuán)有限公司涉嫌實(shí)施濫用市場(chǎng)支配地位行為開展了調(diào)查。

經(jīng)查，先聲藥業(yè)濫用在中國(guó)巴曲酶濃縮液原料藥（以下簡(jiǎn)稱巴曲酶原料藥）銷售市場(chǎng)的支配地位，實(shí)施了沒(méi)有正當(dāng)理由，拒絕與交易相對(duì)人進(jìn)行交易的行為，排除了市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，損害了消費(fèi)者利益。

行政處罰決定書顯示，先聲藥業(yè)“壟斷”的證據(jù)為：

1、先聲藥業(yè)是中國(guó)市場(chǎng)上唯一可以銷售巴曲酶原料藥的公司，在中國(guó)巴曲酶原料藥銷售市場(chǎng)的市場(chǎng)份額為100%。

2、巴曲酶原料藥是生產(chǎn)巴曲酶注射液的唯一原料藥，其成分不能被其他任何原料藥替代。

3、先聲藥業(yè)具有控制中國(guó)市場(chǎng)上巴曲酶原料藥價(jià)格、數(shù)量或者其他交易條件的能力。其他經(jīng)銷企業(yè)短期內(nèi)難以找到新的供貨來(lái)源。

4、先聲藥業(yè)濫用在中國(guó)巴曲酶原料藥銷售市場(chǎng)的支配地位，實(shí)施了沒(méi)有正當(dāng)理由，拒絕與交易相對(duì)人進(jìn)行交易的行為。

5、先聲藥業(yè)未向下游制劑企業(yè)供應(yīng)巴曲酶原料藥，導(dǎo)致下游制劑企業(yè)于2020年6月起停產(chǎn)，巴曲酶注射液不能穩(wěn)定供應(yīng)，嚴(yán)重?fù)p害消費(fèi)者利益。

具體情況如下：

1、相關(guān)市場(chǎng)界定

相關(guān)地域市場(chǎng)為中國(guó)，商品市場(chǎng)為巴曲酶原料藥銷售市場(chǎng)，涉及的產(chǎn)品為巴曲酶原料藥。

巴曲酶原料藥主要用于生產(chǎn)巴曲酶注射液。巴曲酶注射液主要用于治療急性腦梗死，改善各種閉塞性血管病引起的缺血性癥狀，改善末梢及微循環(huán)障礙。

而巴曲酶原料藥是生產(chǎn)巴曲酶注射液的唯一原料藥，其成分不能被其他任何原料藥替代。

2、先聲藥業(yè)在中國(guó)巴曲酶原料藥銷售市場(chǎng)份額為100%

根據(jù)調(diào)查，在全球范圍內(nèi)，巴曲酶原料藥的生產(chǎn)商僅有瑞士DSM Nutritional Products Ltd Branch Pentapharm（以下簡(jiǎn)稱DSM Pentapharm）一家。

2019年4月，先聲藥業(yè)通過(guò)子公司江蘇先聲藥業(yè)有限公司與DSM Pentapharm簽訂《合作及供貨協(xié)議》，約定DSM Pentapharm在中國(guó)境內(nèi)向當(dāng)事人獨(dú)家供應(yīng)巴曲酶原料藥，先聲藥業(yè)取得了中國(guó)境內(nèi)巴曲酶原料藥的全部貨源。

先聲藥業(yè)是中國(guó)市場(chǎng)上唯一可以銷售巴曲酶原料藥的公司，在中國(guó)巴曲酶原料藥銷售市場(chǎng)的市場(chǎng)份額為100%?？赏贫ň哂惺袌?chǎng)支配地位。

3、先聲藥業(yè)具有控制巴曲酶原料藥銷售市場(chǎng)的能力

先聲藥業(yè)取得了中國(guó)境內(nèi)巴曲酶原料藥的全部貨源后，下游制劑生產(chǎn)企業(yè)只能向其購(gòu)買原料藥，是否供貨、供貨價(jià)格、交易條件等均由先聲藥業(yè)確定，先聲藥業(yè)具有控制中國(guó)市場(chǎng)上巴曲酶原料藥價(jià)格、數(shù)量或者其他交易條件的能力。

4、其他經(jīng)營(yíng)者進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)的難度較大

下游制劑生產(chǎn)企業(yè)為了獲得巴曲酶原料藥的供應(yīng)，只能向先聲藥業(yè)購(gòu)買，不存在轉(zhuǎn)向其他供應(yīng)商購(gòu)買的可能性，對(duì)當(dāng)事人依賴程度較高。

先聲藥業(yè)與DSM Pentapharm簽訂協(xié)議后，其他經(jīng)營(yíng)者難以從生產(chǎn)企業(yè)獲得原料藥供應(yīng)。同時(shí)，巴曲酶原料藥生產(chǎn)工藝復(fù)雜，仿制難度較大，其他經(jīng)銷企業(yè)短期內(nèi)難以找到新的供貨來(lái)源。

5、先聲藥業(yè)實(shí)施了濫用市場(chǎng)支配地位行為

目前，中國(guó)境內(nèi)生產(chǎn)巴曲酶注射液的企業(yè)僅有北京托畢西制藥有限公司一家，先聲藥業(yè)以下游制劑企業(yè)面臨眾多訴訟、債務(wù)負(fù)擔(dān)沉重、曾被納入失信被執(zhí)行人、需要面談等為由，始終不予報(bào)價(jià)。

自2020年2月起，下游制劑企業(yè)法定代表人等多次與當(dāng)事人相關(guān)負(fù)責(zé)人進(jìn)行面談，先聲藥業(yè)提出希望收購(gòu)下游制劑企業(yè)股權(quán)，將巴曲酶原料藥的供應(yīng)作為股權(quán)談判的一部分，不單獨(dú)銷售巴曲酶原料藥。

此后，先聲藥業(yè)一直未向下游制劑企業(yè)報(bào)價(jià)和供應(yīng)巴曲酶原料藥，導(dǎo)致下游制劑企業(yè)于2020年6月起停產(chǎn)，巴曲酶注射液不能穩(wěn)定供應(yīng)。

6、先聲藥業(yè)的行為排除市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，損害消費(fèi)者利益

先聲藥業(yè)拒絕向下游制劑企業(yè)銷售原料藥，使下游制劑企業(yè)停產(chǎn)，無(wú)法繼續(xù)向市場(chǎng)穩(wěn)定供應(yīng)巴曲酶注射液。先聲藥業(yè)通過(guò)拒絕供應(yīng)原料藥的方式迫使下游制劑企業(yè)向其出售股權(quán)、退出市場(chǎng)，從而使先聲藥業(yè)成為中國(guó)巴曲酶注射液的獨(dú)家生產(chǎn)商，拒絕交易行為排除中國(guó)巴曲酶注射液市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)。

巴曲酶注射液不可被其他藥物完全替代，發(fā)生斷供后影響相關(guān)疾病的治療。先聲藥業(yè)拒絕交易行為嚴(yán)重?fù)p害消費(fèi)者利益。

先聲藥業(yè)主要提出以下六個(gè)方面意見：

一是先聲藥業(yè)正在自主研發(fā)巴曲酶注射液，需要巴曲酶原料藥滿足自用；

二是當(dāng)事人現(xiàn)有巴曲酶原料藥已全部交合作單位用于研發(fā)巴曲酶注射液，沒(méi)有可供出售的巴曲酶原料藥庫(kù)存；

三是根據(jù)協(xié)議，當(dāng)事人對(duì)第三方銷售巴曲酶原料藥需DSM Pentapharm書面同意；

四是當(dāng)事人正在與下游制劑企業(yè)進(jìn)行股權(quán)談判，巴曲酶原料藥的供應(yīng)是談判的一部分；

五是當(dāng)事人認(rèn)為下游制劑企業(yè)信用、資金支付能力存在問(wèn)題，影響交易安全；

六是當(dāng)事人曾與下游制劑企業(yè)母公司存在商業(yè)糾紛并提起了仲裁，下游制劑企業(yè)詢價(jià)行為發(fā)生在仲裁期間，當(dāng)事人認(rèn)為詢價(jià)是為仲裁制造證據(jù)，并非真實(shí)購(gòu)買意愿。

市場(chǎng)監(jiān)管總局研究認(rèn)為，當(dāng)事人提出的上述意見不能成立，不能構(gòu)成拒絕交易的正當(dāng)理由。

一是當(dāng)事人自用量較小，不影響對(duì)外銷售。

二是沒(méi)有庫(kù)存不影響當(dāng)事人對(duì)外銷售巴曲酶原料藥。

三是DSM Pentapharm未妨礙當(dāng)事人對(duì)外銷售原料藥。

四是進(jìn)行股權(quán)談判并將原料藥的銷售納入談判系由當(dāng)事人發(fā)起，目的是獲取下游制劑企業(yè)股權(quán)。

五是交易安全、商業(yè)糾紛并非當(dāng)事人拒絕向下游制劑企業(yè)銷售巴曲酶原料藥的真實(shí)原因。交易安全、商業(yè)糾紛只是其拒絕向下游制劑企業(yè)出售原料藥的借口。

行政處罰依據(jù)和決定：

市場(chǎng)監(jiān)管總局認(rèn)定，當(dāng)事人的行為違反了《反壟斷法》第十七條第一款第（三）項(xiàng)“禁止具有市場(chǎng)支配地位的經(jīng)營(yíng)者從事下列濫用市場(chǎng)支配地位的行為：……（三）沒(méi)有正當(dāng)理由，拒絕與交易相對(duì)人進(jìn)行交易”的規(guī)定，構(gòu)成濫用市場(chǎng)支配地位行為。

市場(chǎng)監(jiān)管總局決定對(duì)先聲藥業(yè)作出如下處理：

（一）責(zé)令當(dāng)事人停止違法行為；

（二）對(duì)當(dāng)事人處2019年度銷售額50.367億元人民幣2%的罰款，共計(jì)1.007億元人民幣（大寫：人民幣壹億零柒拾萬(wàn)元整）。

                   
值得注意的是，以上所有認(rèn)定，市場(chǎng)監(jiān)管總局均羅列出相關(guān)證據(jù)。

2021年加強(qiáng)反壟斷

壟斷行為需從多個(gè)方面認(rèn)定

進(jìn)入2021年，最高人民法院就提出，要加強(qiáng)司法反壟斷和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，市場(chǎng)監(jiān)管總局也表示，2021年重點(diǎn)工作是加強(qiáng)反壟斷和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

有關(guān)部門印發(fā)《建設(shè)高標(biāo)準(zhǔn)市場(chǎng)體系行動(dòng)方案》：加強(qiáng)和改進(jìn)反壟斷與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)執(zhí)法。堅(jiān)決反對(duì)壟斷和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。制定原料藥等專項(xiàng)領(lǐng)域反壟斷指南、豁免制度適用指南，出臺(tái)實(shí)施企業(yè)境外反壟斷合規(guī)指引。

從先聲藥業(yè)遭處罰的案件中，大致可以推斷出關(guān)于“是否存在壟斷行為”的判斷方向，確定市場(chǎng)范圍、確定企業(yè)市場(chǎng)份額、產(chǎn)品是否有替代性、其他經(jīng)營(yíng)者能否進(jìn)入該市場(chǎng)、企業(yè)是否濫用銷售市場(chǎng)的支配地位、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)、是否損害消費(fèi)者利益等多個(gè)方面來(lái)認(rèn)定。

事實(shí)上，近年來(lái)，反壟斷訴訟的信息頻頻出現(xiàn)。阿里巴巴、閱文、豐巢因違反《反壟斷法》被國(guó)家處罰，隨后，阿里巴巴因“二選一”被立案調(diào)查，接著美團(tuán)、騰訊等公司也卷入了反壟斷風(fēng)波中。

今年，金融管理部門約談了螞蟻集團(tuán)等一些互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)企業(yè)，指出它們存在的違規(guī)監(jiān)管套利、壟斷經(jīng)營(yíng)、損害消費(fèi)者合法權(quán)益等問(wèn)題。

但目前，國(guó)內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)尚未有一家被認(rèn)定具有市場(chǎng)支配地位，部分互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)是否涉嫌壟斷，還需要等待相關(guān)部門的調(diào)查結(jié)果。

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