來源丨三言財經(jīng)

1月22日，國家市場監(jiān)管總局開出2021年的第一個反壟斷大罰單，對先聲藥業(yè)集團有限公司（以下簡稱先聲藥業(yè)）濫用市場支配地位案作出行政處罰決定，重罰1.007億元。

據(jù)行政處罰決定書顯示，根據(jù)舉報，2020年9月起，國家市場監(jiān)督管理總局依據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》依法對先聲藥業(yè)集團有限公司涉嫌實施濫用市場支配地位行為開展了調(diào)查。

經(jīng)查，先聲藥業(yè)濫用在中國巴曲酶濃縮液原料藥（以下簡稱巴曲酶原料藥）銷售市場的支配地位，實施了沒有正當理由，拒絕與交易相對人進行交易的行為，排除了市場競爭，損害了消費者利益。

行政處罰決定書顯示，先聲藥業(yè)“壟斷”的證據(jù)為：

1、先聲藥業(yè)是中國市場上唯一可以銷售巴曲酶原料藥的公司，在中國巴曲酶原料藥銷售市場的市場份額為100%。

2、巴曲酶原料藥是生產(chǎn)巴曲酶注射液的唯一原料藥，其成分不能被其他任何原料藥替代。

3、先聲藥業(yè)具有控制中國市場上巴曲酶原料藥價格、數(shù)量或者其他交易條件的能力。其他經(jīng)銷企業(yè)短期內(nèi)難以找到新的供貨來源。

4、先聲藥業(yè)濫用在中國巴曲酶原料藥銷售市場的支配地位，實施了沒有正當理由，拒絕與交易相對人進行交易的行為。

5、先聲藥業(yè)未向下游制劑企業(yè)供應巴曲酶原料藥，導致下游制劑企業(yè)于2020年6月起停產(chǎn)，巴曲酶注射液不能穩(wěn)定供應，嚴重損害消費者利益。

具體情況如下：

1、相關(guān)市場界定

相關(guān)地域市場為中國，商品市場為巴曲酶原料藥銷售市場，涉及的產(chǎn)品為巴曲酶原料藥。

巴曲酶原料藥主要用于生產(chǎn)巴曲酶注射液。巴曲酶注射液主要用于治療急性腦梗死，改善各種閉塞性血管病引起的缺血性癥狀，改善末梢及微循環(huán)障礙。

而巴曲酶原料藥是生產(chǎn)巴曲酶注射液的唯一原料藥，其成分不能被其他任何原料藥替代。

2、先聲藥業(yè)在中國巴曲酶原料藥銷售市場份額為100%

根據(jù)調(diào)查，在全球范圍內(nèi)，巴曲酶原料藥的生產(chǎn)商僅有瑞士DSM Nutritional Products Ltd Branch Pentapharm（以下簡稱DSM Pentapharm）一家。

2019年4月，先聲藥業(yè)通過子公司江蘇先聲藥業(yè)有限公司與DSM Pentapharm簽訂《合作及供貨協(xié)議》，約定DSM Pentapharm在中國境內(nèi)向當事人獨家供應巴曲酶原料藥，先聲藥業(yè)取得了中國境內(nèi)巴曲酶原料藥的全部貨源。

先聲藥業(yè)是中國市場上唯一可以銷售巴曲酶原料藥的公司，在中國巴曲酶原料藥銷售市場的市場份額為100%?？赏贫ň哂惺袌鲋涞匚?。

3、先聲藥業(yè)具有控制巴曲酶原料藥銷售市場的能力

先聲藥業(yè)取得了中國境內(nèi)巴曲酶原料藥的全部貨源后，下游制劑生產(chǎn)企業(yè)只能向其購買原料藥，是否供貨、供貨價格、交易條件等均由先聲藥業(yè)確定，先聲藥業(yè)具有控制中國市場上巴曲酶原料藥價格、數(shù)量或者其他交易條件的能力。

4、其他經(jīng)營者進入相關(guān)市場的難度較大

下游制劑生產(chǎn)企業(yè)為了獲得巴曲酶原料藥的供應，只能向先聲藥業(yè)購買，不存在轉(zhuǎn)向其他供應商購買的可能性，對當事人依賴程度較高。

先聲藥業(yè)與DSM Pentapharm簽訂協(xié)議后，其他經(jīng)營者難以從生產(chǎn)企業(yè)獲得原料藥供應。同時，巴曲酶原料藥生產(chǎn)工藝復雜，仿制難度較大，其他經(jīng)銷企業(yè)短期內(nèi)難以找到新的供貨來源。

5、先聲藥業(yè)實施了濫用市場支配地位行為

目前，中國境內(nèi)生產(chǎn)巴曲酶注射液的企業(yè)僅有北京托畢西制藥有限公司一家，先聲藥業(yè)以下游制劑企業(yè)面臨眾多訴訟、債務負擔沉重、曾被納入失信被執(zhí)行人、需要面談等為由，始終不予報價。

自2020年2月起，下游制劑企業(yè)法定代表人等多次與當事人相關(guān)負責人進行面談，先聲藥業(yè)提出希望收購下游制劑企業(yè)股權(quán)，將巴曲酶原料藥的供應作為股權(quán)談判的一部分，不單獨銷售巴曲酶原料藥。

此后，先聲藥業(yè)一直未向下游制劑企業(yè)報價和供應巴曲酶原料藥，導致下游制劑企業(yè)于2020年6月起停產(chǎn)，巴曲酶注射液不能穩(wěn)定供應。

6、先聲藥業(yè)的行為排除市場競爭，損害消費者利益

先聲藥業(yè)拒絕向下游制劑企業(yè)銷售原料藥，使下游制劑企業(yè)停產(chǎn)，無法繼續(xù)向市場穩(wěn)定供應巴曲酶注射液。先聲藥業(yè)通過拒絕供應原料藥的方式迫使下游制劑企業(yè)向其出售股權(quán)、退出市場，從而使先聲藥業(yè)成為中國巴曲酶注射液的獨家生產(chǎn)商，拒絕交易行為排除中國巴曲酶注射液市場的競爭。

巴曲酶注射液不可被其他藥物完全替代，發(fā)生斷供后影響相關(guān)疾病的治療。先聲藥業(yè)拒絕交易行為嚴重損害消費者利益。

先聲藥業(yè)主要提出以下六個方面意見：

一是先聲藥業(yè)正在自主研發(fā)巴曲酶注射液，需要巴曲酶原料藥滿足自用；

二是當事人現(xiàn)有巴曲酶原料藥已全部交合作單位用于研發(fā)巴曲酶注射液，沒有可供出售的巴曲酶原料藥庫存；

三是根據(jù)協(xié)議，當事人對第三方銷售巴曲酶原料藥需DSM Pentapharm書面同意；

四是當事人正在與下游制劑企業(yè)進行股權(quán)談判，巴曲酶原料藥的供應是談判的一部分；

五是當事人認為下游制劑企業(yè)信用、資金支付能力存在問題，影響交易安全；

六是當事人曾與下游制劑企業(yè)母公司存在商業(yè)糾紛并提起了仲裁，下游制劑企業(yè)詢價行為發(fā)生在仲裁期間，當事人認為詢價是為仲裁制造證據(jù)，并非真實購買意愿。

市場監(jiān)管總局研究認為，當事人提出的上述意見不能成立，不能構(gòu)成拒絕交易的正當理由。

一是當事人自用量較小，不影響對外銷售。

二是沒有庫存不影響當事人對外銷售巴曲酶原料藥。

三是DSM Pentapharm未妨礙當事人對外銷售原料藥。

四是進行股權(quán)談判并將原料藥的銷售納入談判系由當事人發(fā)起，目的是獲取下游制劑企業(yè)股權(quán)。

五是交易安全、商業(yè)糾紛并非當事人拒絕向下游制劑企業(yè)銷售巴曲酶原料藥的真實原因。交易安全、商業(yè)糾紛只是其拒絕向下游制劑企業(yè)出售原料藥的借口。

行政處罰依據(jù)和決定：

市場監(jiān)管總局認定，當事人的行為違反了《反壟斷法》第十七條第一款第（三）項“禁止具有市場支配地位的經(jīng)營者從事下列濫用市場支配地位的行為：……（三）沒有正當理由，拒絕與交易相對人進行交易”的規(guī)定，構(gòu)成濫用市場支配地位行為。

市場監(jiān)管總局決定對先聲藥業(yè)作出如下處理：

（一）責令當事人停止違法行為；

（二）對當事人處2019年度銷售額50.367億元人民幣2%的罰款，共計1.007億元人民幣（大寫：人民幣壹億零柒拾萬元整）。

                   
值得注意的是，以上所有認定，市場監(jiān)管總局均羅列出相關(guān)證據(jù)。

2021年加強反壟斷

壟斷行為需從多個方面認定

進入2021年，最高人民法院就提出，要加強司法反壟斷和反不正當競爭，市場監(jiān)管總局也表示，2021年重點工作是加強反壟斷和反不正當競爭。

有關(guān)部門印發(fā)《建設(shè)高標準市場體系行動方案》：加強和改進反壟斷與反不正當競爭執(zhí)法。堅決反對壟斷和不正當競爭行為。制定原料藥等專項領(lǐng)域反壟斷指南、豁免制度適用指南，出臺實施企業(yè)境外反壟斷合規(guī)指引。

從先聲藥業(yè)遭處罰的案件中，大致可以推斷出關(guān)于“是否存在壟斷行為”的判斷方向，確定市場范圍、確定企業(yè)市場份額、產(chǎn)品是否有替代性、其他經(jīng)營者能否進入該市場、企業(yè)是否濫用銷售市場的支配地位、市場競爭、是否損害消費者利益等多個方面來認定。

事實上，近年來，反壟斷訴訟的信息頻頻出現(xiàn)。阿里巴巴、閱文、豐巢因違反《反壟斷法》被國家處罰，隨后，阿里巴巴因“二選一”被立案調(diào)查，接著美團、騰訊等公司也卷入了反壟斷風波中。

今年，金融管理部門約談了螞蟻集團等一些互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)，指出它們存在的違規(guī)監(jiān)管套利、壟斷經(jīng)營、損害消費者合法權(quán)益等問題。

但目前，國內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)尚未有一家被認定具有市場支配地位，部分互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)是否涉嫌壟斷，還需要等待相關(guān)部門的調(diào)查結(jié)果。

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