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導(dǎo)讀

販賣毒品時提供樣品給買家試吸，是否構(gòu)成容留他人吸毒罪？構(gòu)成累犯和毒品再犯時，是否一律認(rèn)定為主犯？本案將深入探討這兩個問題并給出答案。

裁判要旨

1. 販賣毒品時提供樣品供買家試吸，屬于販賣手段，是交易環(huán)節(jié)，不單獨構(gòu)成容留他人吸毒罪。

2. 因同一毒品犯罪前科、同一現(xiàn)行犯罪同時構(gòu)成累犯和毒品再犯，量刑不重復(fù)從重，要結(jié)合犯罪事實、地位作用等，做到罪責(zé)刑相適應(yīng)。

基本案情

原公訴機關(guān)：肇慶市人民檢察院。

上訴人（原審被告人）：鄧某濤、趙某立。

原審被告人：錢某水、郭某春。

2021年4月，趙某立、錢某水、鄧某濤與上家程某彬（另案處理）商定在廣東四會交易冰毒。27日，趙某立、郭某春、張某金（另案處理）從黑龍江到廣州會合，郭某春駕車載另兩人到四會指定地點，錢某水帶他們到鄧某濤女友出租屋，鄧某濤拿冰毒樣品給他們吸食。次日1時許，鄧某濤、錢某水，郭某春分別駕車到交易地點，鄧某濤、趙某立、錢某水與程某彬交易。趙某立付款18.8萬元，錢某水留1萬元后交余款，賣家交毒品給錢某水。錢某水等人駕車離開被抓，查獲冰毒499.09克，趙某立身上查獲0.63克。同日，鄧某濤被抓，查獲冰毒1.78克。此外，鄧某濤2 - 3月多次販毒給何某興（另案處理），查獲冰毒0.37克。

裁判結(jié)果

肇慶中院一審認(rèn)為，鄧某濤販賣冰毒501.24克，構(gòu)成販賣毒品罪；容留他人吸毒，構(gòu)成容留他人吸毒罪。錢某水販賣、運輸冰毒499.09克，構(gòu)成販賣、運輸毒品罪；容留他人吸毒，構(gòu)成容留他人吸毒罪。趙某立運輸冰毒499.72克、郭某春運輸499.09克，構(gòu)成運輸毒品罪。運輸毒品共犯中，趙某立是主犯，郭某春是從犯。鄧某濤數(shù)罪并罰，是毒品再犯，從重處罰。錢某水能如實供述，從輕處罰。郭某春當(dāng)庭認(rèn)罪，酌情從輕處罰，是累犯、毒品再犯，從重處罰。判決鄧某濤無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，沒收全部財產(chǎn)，罰金三千元；錢某水有期徒刑十五年，沒收財產(chǎn)五萬元；趙某立有期徒刑十五年，沒收財產(chǎn)五萬元；郭某春有期徒刑十年，罰金一萬元。沒收錢某水非法所得1萬元及作案車輛。鄧某濤等人上訴。

廣東高院二審認(rèn)為，一審對鄧某濤販賣毒品罪及趙某立、錢某水、郭某春定罪量刑正確，認(rèn)定鄧某濤容留他人吸毒罪錯誤。維持一審對趙某立、錢某水、郭某春的定罪量刑及對非法所得、作案工具的處理；以販賣毒品罪判處鄧某濤無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，沒收全部財產(chǎn)。

案例評析

（一）販賣毒品時提供樣品試吸不構(gòu)成容留他人吸毒罪

鄧某濤在女友出租屋給買家試吸冰毒樣品，審理中有不同意見。第一種認(rèn)為應(yīng)定容留他人吸毒罪，與販賣毒品罪數(shù)罪并罰；第二種認(rèn)為試毒不單獨定罪，以販賣毒品罪一罪處罰。本案采納第二種意見，評析如下：

1. 容留吸毒與試吸毒品的區(qū)別。容留他人吸毒罪指提供場所容留吸毒，“容留”是允許他人在自己管理場所吸毒或提供場所。試吸毒品一般在販毒前，販毒者提供微量樣品，與販毒緊密相連。販毒后提供場所吸毒，以容留他人吸毒罪定罪。

2. 試吸毒品與販賣毒品有牽連關(guān)系。牽連關(guān)系指手段與目的、原因與結(jié)果關(guān)系。通常販賣毒品與容留吸毒無牽連關(guān)系，容留吸毒達定罪標(biāo)準(zhǔn)，數(shù)罪并罰。試吸與販賣毒品有牽連關(guān)系，試吸是販賣手段，一般不認(rèn)定容留他人吸毒罪，只定販賣毒品罪。本案鄧某濤讓買家試吸是販毒手段，目的促成交易，只定販賣毒品罪。

（二）同一毒品犯罪前科、同一現(xiàn)行犯罪構(gòu)成累犯和毒品再犯，全面評價，不重復(fù)從重，不從犯變主犯

累犯和毒品再犯競合，同一前科、同一現(xiàn)行犯罪構(gòu)成兩者，應(yīng)同時論述量刑情節(jié)，但不重復(fù)從重，否則重復(fù)評價前科。不同現(xiàn)行犯罪分別構(gòu)成，各罪分別從重處罰?！度珖ㄔ憾酒钒讣徟泄ぷ鲿h紀(jì)要》規(guī)定，從犯不因累犯、毒品再犯情節(jié)認(rèn)定為主犯或按主犯處罰。法院審理要綜合考量，貫徹寬嚴(yán)相濟政策，罪責(zé)刑相適應(yīng)。

本案郭某春是累犯、毒品再犯，應(yīng)從重處罰，但在運輸毒品共犯中是從犯，應(yīng)從輕或減輕處罰，一審結(jié)合其當(dāng)庭認(rèn)罪情節(jié)，減輕處罰，判有期徒刑十年，罰金一萬元，罰當(dāng)其罪。

案號：（2022）粵刑終504號

作者：周金華 朱金枝

原標(biāo)題：《第3期 | 試吸、累犯……毒品案件中這些行為怎么判？》

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