來源丨股權(quán)觀察室（微信號：yangtianlawyer）

作者丨鄭素潔

點擊閱讀原文

11月28日，國務(wù)院辦公廳督查室發(fā)布了《關(guān)于國務(wù)院第七次大督查收集轉(zhuǎn)辦部分意見建議情況的通報》（以下簡稱《通報》），堅持問策于企、問計于民，就有關(guān)方面反映比較集中、有一定代表性的意見建議擇要通報。

在《通報》的第二部分“關(guān)于完善市場主體政策措施的意見建議”時指出，試行企業(yè)“休眠”制度。建議對未按規(guī)定報送年報的企業(yè)設(shè)立“休眠期”，合理設(shè)置休眠條件和程序，承認休眠期間企業(yè)合法存續(xù)地位，保證企業(yè)經(jīng)營資格和主體資格的連續(xù)性。

自今年席卷全球的黑天鵝事件——新冠疫情襲擊以來，作為經(jīng)濟主體之一的企業(yè)幾乎所有經(jīng)營活動都被按下了暫停鍵。但是，在此期間企業(yè)面對的成本壓力并沒有因此而消失——社保、納稅、房租、貸款等開支不停，特別是對于中小企業(yè)而言，面對從未有過的極限生存困境，此次的試行企業(yè)“休眠”制度就為中小企業(yè)過冬提供了一個“極限選擇”。

根據(jù)《公司法》第二百一十一條 “公司成立后無正當(dāng)理由超過六個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，可以由公司登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照”，市場監(jiān)管部門對連續(xù)兩個年度未報送年度報告的企業(yè)，也可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，可見原則上注冊成立企業(yè)以后，即應(yīng)主動進行生產(chǎn)經(jīng)營，否則會受到相應(yīng)規(guī)制。

然而企業(yè)一旦被吊銷營業(yè)執(zhí)照，法定代表人再次創(chuàng)業(yè)會遇到障礙，可能會對其造成諸多不利影響，如三年內(nèi)不能成立新公司，不能擔(dān)任其他企業(yè)的法定代表人、負責(zé)人；稅務(wù)方面會限制終身，其名下企業(yè)不能正常報稅，將不能參與國有企業(yè)招投標；被吊銷營業(yè)執(zhí)照3年內(nèi)，原來企業(yè)的名稱不能再重新使用等等。

一、什么是企業(yè)休眠制度

1.什么是可以按下“暫停鍵”的“企業(yè)休眠制度”呢？

根據(jù)《通報》，很多企業(yè)因短期經(jīng)營困難暫時歇業(yè)，但仍有意愿繼續(xù)經(jīng)營，而建議對未按規(guī)定報送年報的企業(yè)設(shè)立“休眠期”，合理設(shè)置休眠條件和程序，承認休眠期間企業(yè)合法存續(xù)地位，保證企業(yè)經(jīng)營資格和主體資格的連續(xù)性。

這也是在目前經(jīng)濟形勢不穩(wěn)定的情況下，國家出臺的“保企業(yè)”、“保企業(yè)家”的政策方針之一。對于企業(yè)來說，“休眠”制度可以說是為企業(yè)渡過特殊時期設(shè)置了一個“緩沖帶”。

2.深圳已率先試行

作為試點城市，深圳其實已經(jīng)開始試行。8月份，深圳發(fā)布《深圳市市場監(jiān)督管理局關(guān)于進一步優(yōu)化營商環(huán)境更好服務(wù)市場主體的若干措施》，將允許商事主體根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營實際需要申請“休眠”。隨后10月份，《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》經(jīng)市第六屆人民代表大會常務(wù)委員會第四十五次會議修訂通過，自2021年3月1日起施行，展示著企業(yè)“休眠”制度在不斷完善推進。

根據(jù)該規(guī)定，商事主體需要暫停經(jīng)營的，可以向商事登記機關(guān)辦理歇業(yè)登記，歇業(yè)期間商事主體存續(xù)。歇業(yè)期間商事主體擬恢復(fù)經(jīng)營活動的，應(yīng)當(dāng)在恢復(fù)經(jīng)營活動前向商事登記機關(guān)辦理終止歇業(yè)登記。商事主體應(yīng)當(dāng)在歇業(yè)期滿之日起十個工作日內(nèi)向商事登記機關(guān)辦理終止歇業(yè)登記。

商事登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)將商事主體歇業(yè)信息通過全市統(tǒng)一的商事主體登記及許可審批信息公示平臺予以公示。休眠期內(nèi)商事主體除不從事經(jīng)營活動外，仍然具備商事主體的其他合法權(quán)益

3.企業(yè)休眠與歇業(yè)的對比

二、國際上的企業(yè)“休眠”制度

企業(yè)“休眠”制度在我國還是一個比較新的概念，國內(nèi)理論界對于企業(yè)“休眠”的定義、條件、申報與日常管理、后續(xù)管理等還存在不同看法。但是在世界上其他國家，已經(jīng)有過成功實踐，如英國、日本都有關(guān)于類似企業(yè)休眠制度的規(guī)定。

就最早建立商事制度的英國而言，企業(yè)休眠制度是一項由企業(yè)主動提出，以期在其暫停經(jīng)營時最大限度降低其生存成本的制度：如果一家企業(yè)在一個財政年度里沒有重大交易，公司注冊署會將其列為休眠企業(yè)。

所謂“重大交易”是指應(yīng)記入公司會計記錄的任何交易，但認股人基于章程義務(wù)從公司獲得股份的事項、向公司注冊署支付的有關(guān)費用和逾期提交賬目的罰款除外。

在英國，企業(yè)進入休眠狀態(tài)后，會有以下效果：一是簡化年度報告內(nèi)容，小型企業(yè)可以豁免提交審計報告。使用休眠賬目替代法定賬目；二是可暫停繳納稅收，進入“稅務(wù)休眠”的狀態(tài)；三是可以暫停雇傭員工，暫停向雇員發(fā)放工資。如果休眠企業(yè)重新開始經(jīng)營，則需要告知稅務(wù)和海關(guān)總署，提交的下一組非休眠賬戶將顯示企業(yè)不再處于休眠狀態(tài)。（資料來源：吳海峰等.英國企業(yè)休眠制度及對我國商事制度的借鑒.中國市場監(jiān)管研究.2020-6）

三、我國的企業(yè)“休眠”制度可能對中小企業(yè)產(chǎn)生的影響

1.利好中小企業(yè)

在當(dāng)前情況下，試行企業(yè)“休眠”制度有重要的意義。從我國的法律規(guī)定來看，原則上注冊成立企業(yè)以后，即應(yīng)主動進行生產(chǎn)經(jīng)營。反之，則會受到一定的處罰，例如吊銷營業(yè)執(zhí)照，即使有心渡過特殊時期繼續(xù)經(jīng)營，也因力有不逮而被迫關(guān)門，甚至還會面臨處罰，因此次，休眠制度的提出無疑是給在困難時期中小企業(yè)主設(shè)置了一道緩沖帶。

另外，即使企業(yè)仍有繼續(xù)經(jīng)營的意愿，但如果維持企業(yè)存續(xù)的成本遠遠大于注銷后再新設(shè)一家企業(yè)的成本，那么此時的導(dǎo)向也很清晰了，如果允許企業(yè)進入法定的休眠期，有效降低企業(yè)的稅收、用工、場地等成本，無疑對于企業(yè)持續(xù)經(jīng)營有著重要的促進作用。

2.“休眠”企業(yè)的員工怎么辦？

（1）勞動合同中止嗎，工資社保怎么辦？

企業(yè)進入休眠期，一個無法回避的問題就是企業(yè)與員工之間的勞動關(guān)系問題，勞動合同可以中止履行嗎？工資社?？梢酝Ｖ拱l(fā)放和繳納嗎？

現(xiàn)行的相關(guān)法律法規(guī)層面均未引入勞動合同中止制度。但是在地方制度中，涉及到了勞動合同中止，如《江蘇省勞動合同條例》規(guī)定，勞動合同中止期間，勞動關(guān)系保留，勞動合同暫停履行，用人單位可以不支付勞動報酬并停止繳納社會保險費。

但是中止的情形僅限于(一)經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的；(二)勞動者因涉嫌違法犯罪被限制人身自由的；(三)勞動合同因不可抗力暫時不能履行的；(四)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

因此企業(yè)休眠后勞動合同問題，還有待于進一步細化指引。

（2）可能帶來的新型用工模式

企業(yè)休眠制度作為我國企業(yè)登記制度的巨大創(chuàng)新，很可能由此帶來一系列的制度革新，如用工制度的轉(zhuǎn)變。今年9月30日，人力資源社會保障部辦公廳發(fā)布了《關(guān)于做好共享用工指導(dǎo)和服務(wù)的通知》，關(guān)于共享用工，具體可見股權(quán)觀察室上期文章《共享員工平臺上線兩個月融資七千萬 ，共享員工究竟是什么？常見法律問題全壘打》，共享員工的新模式，也是為穩(wěn)就業(yè)提供了另一條可能的解決路徑。

3.企業(yè)休眠期間其他主體的利益保護

試行“休眠”制度，是對中小企業(yè)形成階段性保護，但與此同時，也需要考慮休眠企業(yè)的利益相關(guān)人，如與合作方履行的合同狀態(tài)、債權(quán)人利益的合理安排，同時，考慮到公共資源的管理角度，應(yīng)當(dāng)對休眠期進行限定或者對結(jié)束休眠期的情形進行規(guī)定。避免出現(xiàn)“惡意休眠”、“長眠不醒”或者出現(xiàn)濫用權(quán)利怠于履行義務(wù)而侵害債權(quán)人利益、員工利益的情形出現(xiàn)。

企業(yè)“休眠”制度的創(chuàng)新，既是面對新冠肺炎疫情現(xiàn)實形勢的對策，也是構(gòu)建更加完善的營商環(huán)境主題中的一環(huán)，創(chuàng)新與挑戰(zhàn)同在，期待具體指導(dǎo)細則和配套措施的出臺，大家對企業(yè)休眠制度有什么看法，歡迎留言一起討論。

聲明：圖文源自網(wǎng)絡(luò)，版權(quán)歸原作者及來源所有，如有侵權(quán)，請聯(lián)系刪除。

本文僅代表作者觀點，版權(quán)歸原創(chuàng)者所有，如需轉(zhuǎn)載請在文中注明來源及作者名字。

免責(zé)聲明：本文系轉(zhuǎn)載編輯文章，僅作分享之用。如分享內(nèi)容、圖片侵犯到您的版權(quán)或非授權(quán)發(fā)布，請及時與我們聯(lián)系進行審核處理或刪除，您可以發(fā)送材料至郵箱：service@tojoy.com